Страхование M&A и W&I: страхование заверений и гарантий

Коротко. Страхование M&A является собирательным названием страхования рисков купли-продажи предприятия или доли участия (слияния и поглощения, mergers and acquisitions). Наиболее распространенным продуктом является страхование заверений и гарантий (warranty and indemnity insurance, W&I). Оно возмещает покупателю ущерб, если заверение, данное продавцом в договоре купли-продажи, оказывается неверным, и позволяет продавцу ограничить свою ответственность после закрытия сделки. W&I не покрывает обстоятельства, о которых знал покупатель, и обещания, обращенные в будущее. В эстонском праве полис необходимо читать вместе с заверениями и ограничениями ответственности в договоре купли-продажи, а также с правилами Обязательственно-правового закона о купле-продаже, которые применяются и к продаже доли участия. Если покупатель не соответствует критериям крупного риска, к договору W&I применяются также полуимперативные положения о договоре страхования.

1. Что такое страхование M&A

Страхование M&A охватывает несколько продуктов, которые используются в сделке по отдельности или вместе:

• страхование W&I покрывает ущерб, возникающий из нарушения заверений и гарантий, данных в договоре купли-продажи, если это нарушение не было известно покупателю на момент сделки;
• налоговое страхование (tax insurance) покрывает выявленный конкретный налоговый риск, например спор с налоговым органом о структуре сделки или о прежнем налогообложении;
• страхование правового титула (title insurance) покрывает риск того, что у продавца не было права распоряжаться проданной долей участия или имуществом либо что они обременены;
• страхование условных рисков (contingent risk insurance) покрывает выявленный, но еще не реализовавшийся риск, например незавершенный судебный спор.

В законодательной классификации W&I не является отдельным видом страхования. Полис покупателя по своему содержанию является страхованием финансовых убытков, а полис продавца страхованием ответственности (KindlTS § 12 ч. 1 п. 16 и 13); классификация зависит от структуры полиса.¹ Это имеет практическое значение, поскольку именно эти виды подпадают под исключение для крупных рисков в Обязательственно-правовом законе (см. пункт 4.5).

2. Как W&I работает в сделке

Полис покупателя (buy-side) распространен на рынке шире. Страхователем и застрахованным лицом является покупатель. Если заверение продавца оказывается неверным, покупатель предъявляет требование непосредственно страховщику и не должен требовать возмещения от продавца. Это выгодно покупателю, если продавцом является подлежащая ликвидации после сделки компания специального назначения, фонд, срок деятельности которого истекает, или продавцы из числа членов руководства, с которыми покупатель продолжает сотрудничество.

Полис продавца (sell-side) страхует ответственность продавца перед покупателем. В этом случае требование к продавцу сохраняется, а страховщик выплачивает возмещение в пределах ответственности продавца.

Полис W&I привязывается к графику сделки. Страховая защита, как правило, начинается при подписании договора (signing) и распространяется на закрытие сделки (closing). В оба момента страховщик требует от покупателя подтверждения того, что ему не известно о нарушении заверений (no claims declaration). Нарушение, которое проявляется между подписанием и закрытием и становится известным покупателю до закрытия, как правило, исключается из страховой защиты. Срок действия полиса для общих заверений, с одной стороны, и для основных и налоговых заверений, с другой, часто различается.

При полисе покупателя ответственность продавца в договоре купли-продажи часто ограничивается небольшой суммой или почти полностью исключается. Страховщик отказывается от регрессного требования к продавцу, за исключением случаев обмана со стороны продавца. Об этом необходимо договориться со страховщиком до подписания договора (см. пункт 4.6).

3. Что не покрывает W&I

W&I не заменяет собственную проверку покупателя (due diligence). Страховщик страхует риск, о котором не знала ни одна из сторон; он не страхует обстоятельства, которые были обнаружены или должны были быть обнаружены при проверке. Типичные ограничения следующие.

1. Исключение осведомленности. Страховая защита отсутствует в отношении обстоятельства, о котором знал покупатель. В полисе, как правило, определяется, чья осведомленность имеет значение (часто названных членов команды покупателя по сделке) и учитывается ли только фактическая осведомленность.
2. Раскрытые обстоятельства. Обстоятельства, представленные в комнате данных и в письме о раскрытии информации (disclosure letter), считаются известными покупателю в том объеме, который согласован в полисе.
3. Заверения, обращенные в будущее. Прогнозы, бюджеты и заверения о будущем результате не покрываются.
4. Механизм цены покупки. Корректировка цены покупки и требования в связи с утечкой стоимости (leakage) разрешаются на основании договора купли-продажи, а не по полису.
5. Исключения, связанные с конкретной сделкой. По результатам проверки часто исключаются области, которые невозможно было проверить в достаточной мере (например, загрязнение окружающей среды, пенсионные обязательства, риски санкций или кибербезопасности).
6. Известные риски. Уже выявленный налоговый риск или риск судебного спора относится к налоговому страхованию или страхованию условных рисков, а не к W&I.

С точки зрения правовой квалификации исключение осведомленности и исключение, связанное с конкретной сделкой, означают отсутствие страховой защиты, а не освобождение страховщика от обязательства по исполнению вследствие нарушения обязанности. Если же покупатель дает неверную декларацию об отсутствии претензий, последствием является не исключение, а нарушение преддоговорной обязанности по уведомлению (пункт 4.4).

4. Ключевые вопросы эстонского права

4.1. Продажа доли участия и правила Обязательственно-правового закона о купле-продаже

Положения о купле-продаже вещи применяются соответственно к купле-продаже права и иного предмета, если иное не вытекает из закона и это не противоречит характеру предмета.² Следовательно, к договору купли-продажи доли участия применяются правила о купле-продаже, если стороны не договорились об ином. Два правила особенно важны с точки зрения W&I.

Во-первых, продавец не отвечает за несоответствие условиям договора, о котором покупатель при заключении договора знал или должен был знать; это ограничение не действует при потребительской продаже.³ В сделке между предприятиями это правило закона действует по умолчанию. В договоре купли-продажи часто согласовывается, что осведомленность покупателя не ограничивает ответственность продавца (sandbagging), или наоборот. Исключение осведомленности в полисе W&I отделено от этого соглашения и, как правило, уже: оно ограничивается осведомленностью названных лиц.

Во-вторых, покупатель, действующий в рамках хозяйственной или профессиональной деятельности, должен незамедлительно осмотреть купленное и в разумный срок достаточно точно уведомить о несоответствии; в противном случае он не может ссылаться на несоответствие.⁴ В договорах купли-продажи это правило, как правило, заменяется согласованным порядком и сроками предъявления требований. Полис W&I, в свою очередь, ссылается на порядок предъявления требований по договору, поэтому сроки необходимо согласовать между собой.

4.2. Ограничения ответственности и обман со стороны продавца

Стороны могут заранее исключить или ограничить ответственность за нарушение обязательства. Однако ничтожно соглашение, исключающее или ограничивающее ответственность за умышленное нарушение.⁵ Продавец не может ссылаться на ограничение ответственности и в том случае, если он знал или должен был знать, что проданное не соответствует договору, и не сообщил об этом покупателю.⁶ Поэтому верхний предел ответственности не защищает продавца, который сознательно скрыл нарушение. Именно в таких случаях страховщик W&I оставляет за собой право на регрессное требование к продавцу.

4.3. Давность

Срок давности требования, вытекающего из сделки, составляет три года, а при умышленном нарушении обязательства десять лет.⁷ Течение давности требования, вытекающего из несоответствия проданной вещи, начинается с передачи вещи покупателю.⁸ Сделкой давность можно облегчить, в частности сократить срок давности, однако облегченные условия не применяются при умышленном нарушении; по соглашению срок давности может быть продлен до десяти лет.⁹ Сокращенные сроки предъявления требований по договору купли-продажи и срок действия полиса W&I должны быть согласованы между собой.

Требование к страховщику погашается давностью отдельно, по правилам о договоре страхования: через три года с конца календарного года, в котором требование стало подлежащим взысканию. Если страховщик письменно отказывает в возмещении (в выплате страхового возмещения) и сообщает о последствиях годичного срока для предъявления иска, иск необходимо предъявить в течение одного года.¹⁰

4.4. Декларация об отсутствии претензий и преддоговорная информация

При заключении договора страхователь должен сообщить обо всех известных ему существенных обстоятельствах. Существенным предполагается обстоятельство, о котором страховщик запросил информацию в письменно воспроизводимой форме.¹¹ В сделке W&I эту роль выполняет декларация об отсутствии претензий. Если покупатель не сообщил об известном ему нарушении, страховщик может отступить от договора. Если информация запрашивалась вопросами в письменно воспроизводимой форме, страховщик может отступить от договора из-за обстоятельства, о котором не спрашивалось, только при умышленном сокрытии. Отступить от договора можно в течение одного месяца с момента, когда страховщик узнал или должен был узнать о нарушении, и не после того, как с момента заключения договора прошло три года; право аннулировать договор в связи с обманом сохраняется.¹²

4.5. Крупный риск и полуимперативные положения

Положения о договоре страхования, от которых нельзя отступить во вред страхователю, перечислены в ч. 1 § 427 VÕS. К ним относятся ограничения права страховщика на отступление от договора при нарушении преддоговорной обязанности по уведомлению (§ 441 ч. 2–3), срок отступления (§ 442) и давность требований, вытекающих из договора страхования (§ 475). Эти ограничения не применяются, в частности, к страхованию финансовых убытков и общему страхованию ответственности, если страхователь соответствует как минимум двум из трех условий: итог баланса более 6 600 000 евро, чистый оборот более 13 600 000 евро, среднее число работников не менее 250. Для общества, входящего в консолидационную группу, за основу берутся данные консолидированного отчета.¹³

Практический вывод: компания специального назначения покупателя сама может не соответствовать этим критериям. Если она не входит в консолидационную группу, данные которой соответствуют критериям, к договору W&I применяются положения, предусмотренные для защиты страхователя, даже если полис составлен по образцу иностранного права. Это необходимо учитывать при выборе условий полиса и применимого права.

4.6. Регрессное требование и ограничение ответственности продавца

К страховщику в объеме выплаченного им возмещения переходит требование страхователя к третьему лицу. Если страхователь отказывается от требования к третьему лицу, страховщик освобождается от обязательства по исполнению в том объеме, в котором он мог бы требовать возмещения на основании этого требования.¹⁴ Ограничение ответственности продавца в договоре купли-продажи по существу является таким отказом. Поэтому полис W&I должен прямо выражать согласие с ограничениями ответственности, согласованными в договоре купли-продажи, и определять, когда сохраняется регрессное требование к продавцу (как правило, при обмане со стороны продавца).

5. Подготовка сделки: контрольный список

1. Заранее решите, будет ли в сделке использоваться полис покупателя или продавца и кто несет страховой взнос.
2. Согласуйте понятия договора купли-продажи и полиса: ущерб, существенность, осведомленность, сроки предъявления требований, порог для мелких требований, собственная ответственность и страховая сумма.
3. Обеспечьте, чтобы отчеты о проверке (юридической, финансовой, налоговой и при необходимости технической) были доступны страховщику и охватывали области, по которым даны заверения.
4. Подготовьте декларацию об отсутствии претензий для подписания и закрытия сделки и определите, чью осведомленность она охватывает.
5. Проверьте, соответствует ли покупатель критериям крупного риска (VÕS § 427 ч. 3–4) и какое право применяется к договору.
6. Сохраните копию комнаты данных в неизменном виде, поскольку при предъявлении требования необходимо доказать, что было раскрыто покупателю.
7. После сделки решите вопрос о страховой защите ответственности руководителей: смена собственника делает практическими вопросы временного охвата страхования D&O и дополнительного периода (run-off).

6. Предъявление требования

При выявлении нарушения заверения необходимо уведомить страховщика, а по договору купли-продажи при необходимости и продавца, в срок, предусмотренный полисом и договором. Ущерб необходимо обосновать: какое заверение было нарушено, когда возникло нарушение, почему оно не было известно покупателю и как оно повлияло на стоимость доли участия или причинило прямой ущерб. Принцип расчета ущерба (например, оценивается ли уменьшение стоимости доли участия или ущерб общества) следует согласовать уже в полисе.

7. Состояние рынка

На балтийском рынке страхование W&I пока используется относительно редко, однако оно становится все более привычным, в том числе в сделках среднего размера. Обзор был опубликован в газете Äripäev 6 августа 2026 года.

Связанные страницы

• Страхование W&I набирает вес на балтийском рынке сделок
• Страхование D&O
• Ответственность члена правления и совета
• Крупные риски и свобода договора
• Преддоговорная обязанность по уведомлению
• Давность и срок для предъявления иска
• Программа страхования

Примечания