Мошенничество и присвоение работника в страховании crime

Коротко. Страховая защита от нечестного деяния работника является историческим ядром страхования crime. Она возмещает предприятию прямой имущественный ущерб, причиненный работником умышленным нечестным деянием, обычно с целью получить для себя или третьего лица неправомерную выгоду. Основные спорные вопросы: понятие работника (охватывает ли оно членов правления, заемных работников, поставщиков ИТ-услуг), доказывание умысла и цели получения выгоды, а также является ли ущерб прямым. Мошенничества нередко длятся годами, поэтому решающее значение имеет временная конструкция страховой защиты (принцип обнаружения или принцип наступления ущерба).

1. Что охватывает страховая защита

Страхование crime является особой формой страхования имущества, которая в классификации Закона о страховой деятельности относится к иному страхованию имущества и страхованию финансовых убытков.¹ Компонент нечестного деяния работника (employee theft, employee dishonesty, fidelity) типично покрывает:

• присвоение денег, ценных бумаг и иного имущества;
• создание фиктивных поставщиков или работников и платежи им;
• манипулирование счетами, данными о заработной плате или бухгалтерскими проводками;
• кражу товаров и запасов;
• злоупотребление полномочиями при совершении платежей;
• сговор работника и третьего лица.

В уголовном праве этим деяниям соответствуют прежде всего присвоение, мошенничество и компьютерное мошенничество.² Однако договор crime не предполагает обвинительного приговора. Решающими являются определенное в договоре нечестное деяние и его доказанность в гражданско-правовом смысле.

2. Понятие работника

Определение работника в договоре нередко шире трудово-правового понятия. Хорошее условие охватывает:

• лиц, работающих по трудовому договору, в том числе на испытательном сроке и в течение определенного времени после окончания трудовых отношений;
• заемных работников и практикантов;
• лиц, действующих на основании договора поручения и работающих под руководством застрахованного лица;
• поставщиков услуг, которым предоставлен доступ к платежной или бухгалтерской системе (например, бухгалтерское бюро, поставщик услуг по расчету заработной платы, ИТ-администратор), если об этом договорились отдельно.

Члены правления и совета нередко охватываются только в том случае, если они выполняют функции работника. Многие договоры исключают деяние собственника или контролирующего участника, поскольку мошенничество собственника против собственного общества не является страхуемым риском. На малом и среднем предприятии, где член правления является и главным лицом, принимающим финансовые решения, это исключение может сделать страховую защиту в значительной мере бесполезной. Если член правления не является собственником, его деяние должно покрываться.

3. Умысел и цель получения выгоды

3.1. Двойное требование умысла

Определение нечестного деяния работника обычно требует, чтобы работник действовал (a) умышленно и (b) с целью причинить застрахованному лицу ущерб и получить для себя или третьего лица неправомерную финансовую выгоду (manifest intent). Заработная плата, поощрительная выплата, бонус или иное вознаграждение, связанное с трудовыми отношениями, обычно не являются «выгодой» в смысле этого понятия.

3.2. Неудачное решение не является мошенничеством

Если работник принимает рискованное кредитное решение, заключает невыгодный договор или превышает полномочия, но не стремится к личной выгоде, это не является нечестным деянием в смысле договора crime. В практике Новой Зеландии и США есть споры, в которых работник одобрял кредиты, не соответствовавшие внутренним правилам, чтобы выполнить цели продаж; вопрос состоял в том, было ли это мошенничеством или плохим деловым управлением (см. дела по страхованию crime). В эстонском праве условие следует толковать так, как его понимало бы разумное лицо, сходное с другой стороной.³

3.3. Вменение умысла страхователю

В страховании crime умысел является частью застрахованного риска, а не исключением. Однако страховщик освобождается, если страхователь сам умышленно вызвал страховой случай.⁴ При страховании риска третьего лица осведомленность и поведение третьего лица приравниваются к осведомленности и поведению страхователя.⁵ Поэтому в договоре crime необходимо четко установить, что умысел работника не вменяется страхователю и что освобождение ограничено осведомленностью руководства (правления) страхователя. Типичная оговорка прекращает страховую защиту в отношении работника с момента, когда правлению становится известно о его прежнем нечестном деянии.

4. Обнаружение и временной объем

Мошенничество работника нередко длится годами. Схема с фиктивным поставщиком может состоять из сотен мелких платежей, совершенных в течение нескольких страховых периодов. Поэтому важно, основан ли договор на обнаружении (discovery) или на наступлении ущерба (loss sustained). Договор, основанный на обнаружении, покрывает ущерб, обнаруженный в течение страхового периода, независимо от того, когда были совершены деяния (в пределах ретроактивной даты). Договор, основанный на наступлении ущерба, покрывает только ущерб, возникший в течение страхового периода. См. принцип обнаружения и принцип наступления ущерба.

5. Объем ущерба

5.1. Прямой ущерб

Страховая защита обычно ограничивается прямым ущербом: присвоенной суммой или стоимостью имущества. Косвенный ущерб (упущенная выгода, репутационный ущерб, налоговые штрафы, проценты) исключен. Споры вызывает ситуация, когда деятельность работника причинила ущерб третьему лицу и общество должно было его возместить: является ли это прямым ущербом общества? Страховая защита имущества клиентов должна быть согласована отдельно.

5.2. Зачет и возвраты

Страховщик вычитает из возмещения суммы, взысканные с работника, причитающиеся работнику, но удержанные выплаты и иные возвраты. Если общество впоследствии получает деньги обратно от работника, они обычно распределяются в согласованном в договоре порядке: сначала страховщику часть сверх собственной ответственности или наоборот. Согласно VÕS § 492 требование страхователя к работнику переходит к страховщику в объеме возмещения.⁶

5.3. Расходы на расследование

Расходы на судебно-бухгалтерскую экспертизу, необходимую для установления масштаба мошенничества, в некоторых договорах покрываются отдельно в пределах сублимита. Эти расходы могут быть значительными, особенно если мошенничество длилось годами и бухгалтерию необходимо реконструировать.

6. Предотвращение и требования безопасности

Договоры crime нередко ставят условием меры внутреннего контроля: разделение обязанностей, двойное подтверждение платежей, независимую проверку банковских выписок, регулярную инвентаризацию и аудит. Согласно VÕS § 452 ч. 2 страховщик может ссылаться на нарушение обязанности, подлежащей исполнению до страхового случая, только в том случае, если нарушение было виновным и повлияло на наступление страхового случая или на объем исполнения страховщиком.⁷ Если мошенничество произошло бы и при надлежащем двойном подтверждении (например, при сговоре двух работников), причинная связь отсутствует.

Для правления мошенничество работника является также риском D&O: если мошенничество можно было обнаружить элементарными проверками, участники или управляющий в деле о банкротстве могут утверждать, что правление не организовало управление рисками с прилежанием надлежащего предпринимателя (см. ответственность членов правления и совета).

7. Контрольные вопросы

1. Охватывает ли определение работника заемных работников, поставщиков услуг и бывших работников?
2. Исключено ли деяние члена правления или собственника и на каких условиях?
3. Требует ли договор цели получения личной выгоды и как определена выгода?
4. Основан ли договор на обнаружении или на наступлении ущерба и какова ретроактивная дата?
5. Покрываются ли имущество клиентов и расходы на расследование?

Часто задаваемые вопросы

Нужно ли сразу уволить работника при обнаружении мошенничества?

Трудово-правовую реакцию необходимо согласовать с уголовным производством и страховым требованием. Быстрое увольнение без сохранения доказательств может затруднить доказывание ущерба. Договоры обычно прекращают страховую защиту в отношении дальнейшей деятельности работника с момента, когда руководству становится известно о его нечестном деянии, поэтому его доступы необходимо незамедлительно закрыть.

Охватывает ли страховая защита сговор работника и третьего лица?

Да, страховая защита от нечестного деяния работника обычно охватывает и ситуацию, в которой работник действовал вместе с третьим лицом. При разграничении ущерба необходимо выяснить участие работника, поскольку оно определяет, применяется ли защита от нечестного деяния работника или иная часть страховой защиты.

Покрывается ли присвоение денег клиента?

Если работник присваивает деньги клиента, которые общество хранило или которыми управляло, это покрывается только в том случае, если договор охватывает имущество третьих лиц, за которое отвечает общество. Это особенно важно для предприятий в сфере управления активами, бухгалтерских услуг и управления недвижимостью.

Связанные страницы

• Страхование crime (обзор)
• Принцип обнаружения и принцип наступления ущерба
• Доказывание ущерба в страховании crime
• Дела по страхованию crime
• Ответственность членов правления и совета

Примечания