Что такое страхование D&O и кто в нем застрахован

Коротко. Страхование D&O является страхованием ответственности, которое заключает коммерческое общество, однако основными получателями выгоды по нему являются физические лица: члены правления и совета, а также другие руководители. Ценность договора зависит прежде всего от того, кого договор называет застрахованными лицами, когда требование считается предъявленным и сохраняется ли защита после ухода с должности. В эстонском праве разграничение страхователя и застрахованного лица имеет содержательное значение, поскольку от него зависит, чью осведомленность и чье поведение страховщик может противопоставить застрахованному лицу.

1. Правовая природа страхования D&O

Страхование D&O (Directors and Officers liability insurance) в классификации Закона о страховой деятельности относится к страхованию гражданской ответственности.¹ Согласно Обязательственно-правовому закону страховщик по договору страхования ответственности обязуется возместить ущерб, возникающий у страхователя или застрахованного лица вследствие того, что он должен возместить вред, причиненный третьему лицу, и нести расходы на юридическую помощь.² Цель страхования D&O состоит не в том, чтобы возместить коммерческому обществу его деловые потери. Договор защищает личное имущество руководителя в ситуации, когда к руководителю предъявляется требование в связи с предполагаемым нарушением обязанности, совершенным при выполнении управленческих функций.

Важнейшей практической функцией страхования D&O является финансирование расходов на защиту. Требование, предъявленное к руководителю, может длиться годами и пройти через три судебные инстанции. Даже если требование в конечном итоге не удовлетворяется, расходы на защиту к тому времени нередко исчисляются шести- или семизначными суммами. При отсутствии страхования руководителю пришлось бы нести эти расходы из личного имущества или надеяться, что общество готово и способно их нести.

Страхование D&O не возмещает сам по себе убыток общества от неудачной инвестиции. Если решение было принято с прилежанием добросовестного предпринимателя, у руководителя может не возникнуть обязанности возместить ущерб (ÄS § 187 ч. 2, § 315 ч. 2). Тем не менее к нему может быть предъявлено требование, в том числе необоснованное: в договоре claims-made страховым случаем, как правило, является предъявление требования, а необходимые расходы на правовую помощь для отражения необоснованного требования могут покрываться страхованием (VÕS § 511 ч. 1). Является ли предъявление требования страховым случаем и в каком объеме действует защита, зависит от договора. Страхование применяется тогда, когда руководителю вменяется нарушение правовой обязанности: обязанности проявлять прилежание (заботливость и осмотрительность) или обязанности лояльности, обязанности, вытекающей из закона или устава, или обязанности надзора (см. ответственность членов правления и совета).

2. Трехсторонняя структура: страхователь, застрахованное лицо и истец

У договора D&O обычно три участника, интересы которых могут быть противоположными.

Страхователь представляет собой коммерческое общество (нередко материнское предприятие концерна), которое заключает договор, уплачивает страховой взнос и исполняет преддоговорную обязанность по уведомлению. Страхователь представляет ответы на анкету, финансовые отчеты и информацию о текущих спорах.

Застрахованные лица представляют собой руководителей, ответственность которых застрахована. Согласно VÕS договор страхования может быть заключен и в отношении риска третьего лица; в таком случае осведомленность и поведение третьего лица при применении договора страхования, как правило, приравниваются к осведомленности и поведению страхователя.³ В договоре D&O это правило обоюдоострое. Без оговорки об отделимости осведомленность или мошенничество одного руководителя может повлиять и на страховую защиту других руководителей (см. исключения и споры).

Истцом может быть само общество, его кредитор, управляющий в деле о банкротстве, участник или акционер, работник, контрагент или надзорный орган. В эстонском праве первичным обладателем требования о возмещении ущерба к руководителю является общество, а это означает, что страхователь и истец нередко совпадают. В этом состоит особенность страхования D&O, а также один из основных спорных вопросов (insured v insured).

3. Кого договор D&O охватывает в качестве застрахованных лиц

Определение застрахованных лиц является важнейшей частью договора. Распространенные на рынке условия обычно охватывают следующих лиц.

3.1. Члены правления и совета

Основной круг составляют члены правления и совета страхователя и его дочерних предприятий. Основание ответственности члена правления общества с ограниченной ответственностью и акционерного общества, а также члена совета акционерного общества содержится в Коммерческом кодексе.⁴ Следует обратить внимание на то, охватываются ли органы управления целевого учреждения и некоммерческого объединения, если у концерна есть такие субъекты, и охватываются ли руководители иностранного дочернего предприятия, статус которых по местному праву может быть иным (например, managing director, Geschäftsführer, dyrektor).

3.2. Бывшие и будущие руководители

Срок давности требования к члену правления по Коммерческому кодексу составляет пять лет, если устав или соглашение не предусматривают иное.⁴ TsÜS § 37 ч. 4 также предусматривает для требования к члену органа управления пятилетний срок давности с момента нарушения обязанности.⁵ Кроме того, необходимо учитывать, что на течение давности влияют основания приостановления и что кредитор и управляющий в деле о банкротстве могут предъявить требование и в том случае, если общество от него отказалось (ÄS § 187 ч. 5). Следовательно, руководитель может получить требование спустя годы после ухода с должности. Хорошее условие охватывает всех бывших руководителей без ограничения во времени, а также лиц, избранных или назначенных, но еще не вступивших в должность.

3.3. Прокуристы, руководящие работники и руководители de facto

Многие условия расширяют понятие застрахованного лица на прокуристов, финансового директора, юрисконсульта, руководителя отдела комплаенса и управления рисками, а также на работников, привлеченных к одному требованию с руководителями. В эстонском налоговом праве солидарная ответственность может возникнуть и у фактического руководителя, который не является законным представителем общества (MKS § 40 ч. 1¹).⁶ Если определение в договоре D&O ограничивается внесенными в регистр руководителями, такое лицо может остаться без страховой защиты.

3.4. Руководители, действующие за пределами концерна

Если общество назначает своего представителя в совет другого общества (например, в портфельную компанию или совместное предприятие), его ответственность можно покрыть расширением outside directorship liability (ODL). Обычно эта защита является вторичной: она применяется лишь тогда, когда собственный договор D&O целевого общества или его обязанность по возмещению не платит.

3.5. Супруг, наследники и наследство

Если требование предъявлено к супругу руководителя лишь потому, что он является совладельцем совместного имущества, или после смерти руководителя к наследникам, страховая защита обычно распространяется на них на основании отдельной оговорки. Защита ограничивается предполагаемым нарушением самого руководителя; собственное деяние супруга или наследника не покрывается.

4. Застрахованное общество и защита C

Во многих полисах застраховано и само общество, но в ограниченном объеме (защита C, entity cover). Для биржевых обществ защита общества обычно ограничивается требованиями, связанными с ценными бумагами. Договоры D&O частных компаний могут покрывать собственную ответственность общества шире. Защита общества означает, что общество и руководители делят одну и ту же страховую сумму, поэтому несение расходов общества на защиту может уменьшить лимит, остающийся для защиты руководителей (см. что покрывает страхование D&O и лимиты и башня).

5. Страховой период, claims made и ретроактивность

VÕS § 423 ч. 1 определяет страховой случай как согласованное сторонами событие.⁷ В договорах D&O страховым случаем обычно является предъявление требования застрахованному лицу в течение страхового периода (claims made). Предполагаемое нарушение могло быть совершено ранее; ретроактивная дата (retroactive date) используется в договорах D&O реже, чем в страховании профессиональной ответственности, но встречается. Вместо нее распространено исключение прежних и незавершенных производств (prior and pending litigation), которое связывает страховую защиту с датой непрерывности.

Определение понятия требования необходимо прочитать до заключения договора. Хорошее условие охватывает не только иск, но и письменное требование о возмещении ущерба, уголовное производство и производство по делу о проступке, административное и надзорное производство, третейское производство, запрос об экстрадиции, а также соглашение о приостановлении давности. Узкое определение может означать, что требование считается предъявленным лишь при вручении иска, которое может прийтись на следующий страховой период у другого страховщика.

6. Уход с должности, продажа и run-off

Если руководитель уходит или общество продается, сливается или ликвидируется, страховая защита в отношении новых нарушений обычно прекращается, однако для требований о прежних нарушениях защита сохраняется в объеме продленного периода уведомления (extended reporting period, run-off). При продаже общества продолжительность периода run-off (нередко шесть лет) является предметом отдельных переговоров и должна соответствовать срокам давности. В сделке слияния или приобретения защиту run-off необходимо согласовать до завершения сделки, поскольку после смены контроля руководители со стороны продавца могут уже не влиять на новый договор, приобретенный покупателем.

7. Когда страхование D&O необходимо эстонскому предпринимателю

Потребность в страховании D&O растет особенно в следующих случаях:

• в общество привлекается иностранный инвестор или венчурный капитал, поскольку инвестиционные договоры нередко содержат обязательства и заверения руководителей;
• общество находится на бирже или выпускает облигации, поскольку нарушение обязанности по раскрытию информации является основным источником требований в международной практике D&O;
• общество действует в регулируемом секторе (финансы, энергетика, здравоохранение, транспорт) или подпадает под сферу действия Закона о кибербезопасности, где у члена правления есть личные обязанности (см. новые риски);
• у общества есть финансовые трудности, поскольку неплатежеспособность в Эстонии является самым частым фоном требований к руководителям (см. неплатежеспособность и требования управляющего в деле о банкротстве);
• между собственниками общества есть разногласия или планируется смена собственника;
• общество нанимает опытных руководителей или независимых членов совета, которые требуют защиты личного имущества.

8. Практические рекомендации

1. Проверьте определение застрахованных лиц на соответствие всей структуре концерна, включая иностранные дочерние предприятия.
2. Требуйте, чтобы бывшие руководители охватывались без ограничения во времени и чтобы условия run-off были известны заранее.
3. Проверьте, охватывает ли понятие требования надзорное и уголовное производство, а также письменное требование.
4. Выясните, делит ли собственная защита общества (защита C) один и тот же лимит с руководителями.
5. Сохраняйте копии всех прежних полисов D&O: в договоре claims made полис многолетней давности может оказаться единственным, который покрывает требование.

Связанные страницы

• Страхование D&O (обзор)
• Что покрывает страхование D&O
• Ответственность членов правления и совета в эстонском праве
• Типичные исключения и споры
• Страховая программа

Примечания